Reformasi Besar Aturan Foreign Direct investment di Jerman – “Teknologi kritis” akhirnya menemukan jalan mereka ke dalam aturan FDI Jerman tetapi investor pemula dan keuangan mungkin tidak terbebani dari yang diperkirakan sebelumnya.
Reformasi Besar Aturan Foreign Direct investment di Jerman
ipanet – Amandemen ke-17 yang telah lama ditunggu-tunggu dari Peraturan Perdagangan dan Pembayaran Luar Negeri ( Außenwirtschaftsverordnung – AWV ) kini telah tiba. Ini akan mulai berlaku pada 1 Mei 2021.
Mengutip dentons, Setelah tiga kali amandemen rezim kontrol FDI Jerman pada tahun 2020, Jerman sekarang memperketat rezim kontrol FDI-nya sekali lagi. Perubahan baru lebih lanjut menerapkan Peraturan (UE) 2019/452 19 Maret 2019 (Peraturan Penyaringan FDI UE), yang secara khusus menargetkan “teknologi kritis” seperti kecerdasan buatan, robotika, semikonduktor, keamanan siber, kedirgantaraan, pertahanan, dan banyak lainnya.
Baca juga : Statistik Foreign Investment di Kanada pada tahun 2021
Pemberitahuan FDI wajib sekarang diperlukan untuk investasi asing di target terkait teknologi ini. Aturan baru pasti akan berdampak kuat pada investasi asing dan aktivitas M&A di masa depan di Jerman. Kabar baiknya adalah bahwa Jerman mencoba untuk menyeimbangkan (setidaknya sampai batas tertentu) kepentingan keamanan nasional terhadap lingkungan yang terbuka dan ramah investor.
Amandemen tersebut mencakup ketentuan transisi sehingga aturan FDI baru hanya berlaku untuk transaksi yang ditandatangani pada 1 Mei 2021 atau setelahnya. Dalam hal penawaran dalam arti Undang-Undang Akuisisi dan Pengambilalihan Sekuritas Jerman ( Wertpapiererwerbs- und bernahmegesetz – WpÜG ), tanggal yang relevan adalah tanggal publikasi keputusan untuk membuat penawaran.
Fitur utama dari reformasi
1. Enam belas sektor/kelompok baru yang tunduk pada pemberitahuan wajib dalam tinjauan FDI lintas sektoral – ambang batas awal 20%
Selain sektor-sektor dengan infrastruktur kritis (misalnya energi, TI dan telekomunikasi, makanan, transportasi) dan kasus-kasus terkait perawatan kesehatan khusus yang ditambahkan karena pandemi COVID-19 (misalnya APD khusus, obat-obatan esensial) pada tahun 2020, persyaratan pemberitahuan wajib di bawah tinjauan lintas sektoral FDI kini telah diperluas ke enam belas sektor/kelompok tambahan.
Perpanjangan besar-besaran ini terutama akan mempengaruhi investasi terkait teknologi karena sangat berfokus pada “teknologi kritis”. Ini termasuk produk teknologi pencetakan 3D, produk teknologi kuantum, produk untuk jaringan data (misalnya 5G), mobil otonom atau drone atau komponen terkait dan banyak teknologi dan produk mutakhir lainnya.
Namun, penting untuk dicatat bahwaamandemen berisi deskripsi yang cukup rinci tentang teknologi dan produk beton alih-alih mencantumkan seluruh industri atau hanya mengacu pada Peraturan Penggunaan Ganda UE (Peraturan Dewan (EC) No 428/2009).
Contoh yang baik untuk upaya mendefinisikan ruang lingkup aplikasi setepat mungkin adalah kelompok kasus tentang robotika dan kecerdasan buatan, yang menetapkan secara spesifik bagian mana dari teknologi ini yang tercakup, seperti robot yang dibuat untuk menangani zat yang sangat mudah meledak dan AI untuk sistem pengawasan. Hal yang sama berlaku untuk kategori penerbangan / ruang angkasa dan teknologi nuklir yang mengacu pada item individual Lampiran I Peraturan Penggunaan Ganda UE.
Poin penting lainnya adalah bahwa – tidak seperti dalam RUU amandemen Januari 2021 – persyaratan pemberitahuan wajib untuk enam belas sektor/kelompok baru ini hanya dipicu di atas ambang batas 20% hak suara (dan bukan 10% seperti yang ditetapkan dalam RUU tersebut). tagihan). Selain itu, ambang batas 20% yang sama sekarang juga akan berlaku untuk keempat kelompok kasus terkait perawatan kesehatan khusus yang ditambahkan karena pandemi COVID-19 musim panas lalu. Start-up dan investor keuangan diharapkan dapat mengambil manfaat dari ambang batas yang diperpanjang ini.
2. Cakupan tinjauan FDI spesifik sektor yang lebih luas
Sampai sekarang, persyaratan pemberitahuan wajib baru juga diterapkan dalam tinjauan FDI khusus sektor. Cakupannya jauh lebih luas dari sebelumnya karena mencakup semua jenis peralatan militer terdaftar , produk pertahanan yang dilindungi oleh paten rahasia, produk teknologi enkripsi, atau infrastruktur yang dianggap penting untuk pertahanan Jerman. “ Kemungkinan penurunan ” kepentingan keamanan penting Jerman (bukan ancaman nyata) akan menjadi skala tinjauan khusus sektor FDI yang baru.
Hal ini telah diselaraskan dengan skala tinjauan FDI lintas sektoral FDI yang diturunkan menjadi “kemungkinan penurunan” ketertiban atau keamanan publik pada tahun 2020.
3. Akuisisi hak suara selanjutnya – ambang batas baru
Meskipun amandemen tersebut mengklarifikasi bahwa perolehan hak suara berikutnya dalam target sensitif sekali lagi tunduk pada pemberitahuan FDI wajib, ada juga beberapa berita positif tentang hal itu. Berbeda dengan RUU amandemen Januari 2021, pemberitahuan wajib yang diperbarui tidak dipicu oleh setiap perolehan tambahan hak suara meskipun ini hanya 1% . Sebaliknya, persyaratan pemberitahuan yang diperbarui akan dibatasi pada ambang batas tertentu yang relevan berdasarkan Hukum Perusahaan. Ini adalah:
– 20%, 25%, 40%, 50% atau 75% untuk sektor/grup yang tunduk pada pemberitahuan wajib awal dengan hak suara 10% (misalnya infrastruktur penting, layanan komputasi awan, perusahaan media, target terkait pertahanan);
– 25%, 40%, 50% atau 75% untuk sektor/kelompok yang tunduk pada pemberitahuan wajib awal pada 20% hak suara (sektor kesehatan terkait pandemi COVID-19 dan sektor terkait teknologi baru); dan
– 40%, 50% atau 75% untuk semua transaksi lain dalam lingkup aturan FDI Jerman (ambang awal pada 25% hak suara).
4. Perolehan kontrol yang tidak biasa
Untuk pertama kalinya rezim kontrol FDI Jerman sekarang tidak hanya mencakup perolehan hak suara tetapi juga akuisisi kontrol yang tidak lazim. Yang terakhir dapat berupa perjanjian investor atau perjanjian pemegang saham yang memberi investor asing bobot yang tidak proporsional dibandingkan dengan saham hak suara aktualnya dan oleh karena itu pengaruhnya sebanding dengan saham hak suara yang lebih tinggi.
Aturan FDI yang diamandemen secara eksplisit menyebutkan jaminan kursi tambahan atau mayoritas di badan pengawas atau dalam manajemen, pemberian hak vetodalam keputusan bisnis atau personel strategis dan pemberian hak informasi tertentu di mana posisi ini (berpotensi bersama dengan hak suara nyata) sesuai dengan bagian hak suara yang memicu tinjauan FDI. Namun, meskipun kasus-kasus ini sekarang berada di bawah lingkup tinjauan FDI di Jerman, tidak ada persyaratan pemberitahuan wajib untuk mereka .
Dampak pada transaksi M&A / Outlook
Amandemen ke-17 AWV diatur untuk sangat meningkatkan jumlah akuisisi oleh investor asing untuk diberitahukan kepada Kementerian Federal untuk Urusan Ekonomi dan Energi (BMWi) dan dengan demikian memiliki dampak yang sangat kuat pada transaksi FDI serta kegiatan M&A, khususnya dalam target terkait teknologi. Ini juga berarti bahwa investasi asing yang tunduk pada persyaratan pemberitahuan ini ditangguhkan selama tinjauan FDI. Selain itu, sanksi pidana berlaku jika larangan pelaksanaan kontrak akuisisi dilanggar dengan sengaja.
Pemerintah Jerman menekankan, bagaimanapun, bahwa ini masih merupakan amandemen dengan rasa proporsional.Memang benar bahwa Jerman mencoba membatasi ruang lingkup “teknologi kritis” pada teknologi dan produk yang sangat sensitif tanpa hanya mengacu pada istilah umum seperti nanoteknologi, AI, atau luar angkasa. “Kelonggaran” lain untuk target sensitif terkait teknologi dan lainnya dan investor asing mereka adalah peningkatan ambang batas pertama yang relevan untuk pemberitahuan wajib dari 10% menjadi 20% dan penerapan ambang batas untuk perolehan hak suara tambahan berikutnya.
Amandemen baru adalah bagian dari proses di seluruh UE untuk memperkenalkan aturan penyaringan FDI yang lebih ketat yang cakupannya jauh lebih luas. Banyak pemerintah Uni Eropa semakin memperhatikan potensi risiko untuk keamanan dan keselamatan publik atau ketertiban umum yang terkait dengan investasi asing. Pandemi COVID-19 telah mempercepat proses penerapan rezim kontrol FDI.
Sejak 11 Oktober 2020, Peraturan Penyaringan FDI UE telah berlaku. Tinjauan FDI berlangsung dalam prosedur kerjasama Uni Eropa-lebar. Ini diatur untuk membuat transaksi lebih kompleks dan memiliki lebih banyak otoritas yang terlibat karena Komisi UE dan Negara Anggota UE sekarang dapat berpartisipasi dalam proses tersebut. Dalam menghadapi kerangka hukum ini,semua pihak yang terlibat dalam transaksi FDI harus bersiap untuk proses penyaringan FDI yang lebih lama dan lebih kompleks dan dilanjutkan dengan uji tuntas.
Kami akan terus memantau proses reformasi aturan FDI Jerman dan akan terus mengabari Anda. Jika Anda memiliki pertanyaan tentang peringatan ini atau tentang masalah peraturan di Jerman, silakan hubungi Dr. Maria Brakalova (Persaingan, Antitrust dan Regulasi, Berlin), Dr. Julia Pfeil (Kebijakan dan Regulasi Publik, Frankfurt) atau Andreas Haak (Kompetisi, Antitrust dan Peraturan, Düsseldorf).